نمونه رای تجدید نظر در مقابل رد تمکین به دلیل حق حبس زوجه

به نام خدا

ریاست محترم دادگاه تجدید نظر استان خراسان رضوی

سلام علیکم

با احترام در مقام تجدید نظر خواهی از دادنامه شماره ....................اصداری در پرونده کلاسه .... که در تاریخ .... به اینجانب ابلاغ گردیده است به استناد جمیع جهات مندرج در ماده 348 قانون آیین دادرسی مدنی به استحضار می رساند:

همین طور که قضات دانشمند دادگاه تجدید نظر واقف هستند مفهوم رای وحدت رویه شماره 718 مورخ 13/2/1390  این است که  تمکین عام هم،  حق حبس زوجه را از بین می برد

چنانکه ماده 1086 قانون مدنی بیان می دارد :

«اگرزن قبل ازاخذ مهربه اختیارخودبه ایفاءوظایفی که در مقابل شوهرداردقیام نموددیگرنمی تواندازحکم ماده قبل(1085) استفاده کند ...»

دادستان کل کشور در مقدمه رای وحدت رویه پیشگفته  اظهار نظر نموده است که :

... ماده 1085 قانون مدنی به زن اختیار اعمال حق حبس را در قبال وظایفی که در مقابل شوهر دارد داده است قانونگذار به نحو عام تعبیر به وظایف کرده است و در اختیار دادن خود به شوهر به معنی خاص یکی از وظایف زن ]است[، لذا حق حبس علی الظاهر ناظر به عموم وظایف است و از آنجایی که به صرف وقوع عقد زن مالک مهر می شود، لذا نمی توان آن را تنها در قبال دخول قرار داد زیرا با طلاق زن قبل از دخول نصف مهریه به وی پرداخت می شود مضافاً اینکه حیثیت زن تنها با عمل زناشویی مخدوش نمی شود...

رأی وحدت رویه شماره718ـ 13/2/1390 هیأت عمومی دیوان عالی کشور بیان می نماید که:

 « مستفاد از ماده 1085 قانون مدنی این است که زن در صورت حال بودن مهر می تواند تا مهر به او تسلیم نشده از ایفاء مطلق وظایفی که شرعاً و قانوناً در برابر شوهر دارد امتناع نماید،...»

زوجه وفق مستندات ارائه شده و دادنامه شماره ... شورای حل اختلاف شعبه ... و  اقرار وی در صورتجلسه پرونده کلاسه ....  شورای محترم نسبت به موکل تمکین عام داشته است و به فراخور آن تمکین از نفقه برخور دار بوده است و به استناد همین تمکین عام حق حبس زوجه ذایل شده است  .

لذا یا باید زن محکوم به تمکین عام و داشتن حسن معاشرت و آمد ورفت با همسر و تمامی وظایف به غیر تمکین خاص باشد

 و یا اینکه با معاشرت و آمد ورفت و مسافرت با زوج باید حق حبس وی را وفق همین رای وحدت رویه ساقط شده بدانیم.

این در حالی است که دادگاه بدوی  زوج را به نفقه گذاف و سنگین هشتصد هزار تومان بدون اخذ نظر کارشناس محکوم نموده است و حق حبس ذایل شده زوجه را جعل نموده است که تقاضای نقض دادنامه و صدور حکم بر تمکین زوجه از موکل و محکومیت زوجه به بی حقی به دلیل اقرار وی به عدم تمکین و استنکاف وی از تمکین از موکل را دارم.

با تجدید احترام- علی حاجی زاده نداف

وکیل آقای